解放军文职招聘考试【国际法与国内法的关系】

 一、二者关系

（一）区别

1、主体和调整对象不同：国际法主体主要是国家、国际组织和正在形成国家的民族

（国内法的主体是自然人和法人）

2、规范产生方式不同：国际法由国家之间的协议和国际习惯形成

（国内法由国内立法机构统一制定，只要不违背国际义务，即可独立自主制定法律）

3、阶级性表现不同：体现了国家的协调意志

（国际法阶级性表现在体现了各个国家的协调意志，国内法的阶级性体现了该国的国家意志）

4、强制性表现不同：由国家单独或集体的强制措施保证实施

（国内法的实施和执行，一般通过国家内部的军队、警察、法庭和监狱等强制机构来实现）

5、表现形式不同：国际法的渊源主要是国际条约、国际习惯和一般法律原则

（国内法的渊源主要是成文法规范或者判例）

（二）联系：国际法与国内法辩证统一，互相渗透、在一定条件下相互转换

1、制定国内法应当遵守国际义务，将国际规范转化为国内法

2、制定国际法应当尊重他国主权和他国国内法律制度，尽量避免国家参与制定的国际法与自身国内法冲突

3、国内法在得到国际社会公认时可转化为国际法，国际法在经过各国立法机关的法定程序时可转化为国内法

二、学说理论

（一）一元论：①国内法优先说，认为国际法作为法律与国内法属于同一个体系，在这个法律体系中，国际法效力来自国内法，国际法成为国内法的一部分，实质是无限地扩大国家主权，代表人物为耶利内克、佐恩、考夫曼。

②国际法优先说，认为国际法与国内法处于统一的法律规范体系中，国际法是较高规范，国内法效力低于国际法，国内法应该绝对服从国际法，实际上否认了轨迹发与国内法属于两个不同的法律体系，贬低甚至否认了国家主权，代表人物是凯尔逊。

（二）二元论：“平行说”认为国际法与国内法属于两个法律体系，二者互不隶属，地位相等，都是法律，都是国家主权意志的体现，代表人物是奥本海，但把国际法与国内法的差异绝对化，使之处于完全对立的状态，抹杀了国际法与国内法的内在联系。

（三）自然调整论：认为从实质上看国际法和国内法不应该有谁属优先的问题，也不是彼此对立的，国际法约束国家而不直接约束国家机关和国内人民，但国家承认了国际法规范就自然有义务使其国内法符合国际法规定。

三、国际法与国内法关系的国家实践

1、国家如何承担国际法上的义务，本质上是由国内法加以规范的，是国家的主权。

2、国家法在国内发生效力的两种方式：

   ①采纳：即直接、自动发生效力

   ②转化：即间接适用