2019在职法律硕士《法制史》简答知识点(1)

 　　1、为什么说我国法律起源于夏代。

　　答：中国国家和法起源于夏代，其主要依据在于：

　　(1)夏启是中国历史上第一个凌驾于全社会之上的世袭****帝王。

　　(2)夏已开始按地域划分统治区域。夏启在夺取政权以后，进行了一系列征伐战争，并把所征服的地域划为"九州"，设"九牧"为九州的地方长官，开始形成新的国家行政区划。

　　(3)夏朝已建立了完备的国家机器，包括军队、职官、监狱以及贡赋制度。

　　(4)夏朝还形成了以国家强制力为直接后盾的法律制度。

　　2、简述中国法律起源的特点。(家道中落)

　　答：(1)浓厚的宗法氏族血缘色彩。

　　(2)以家长制的集权统治为基本统治方式。

　　(3)法律与道德相互结合，界限不清。

　　(4)刑事法规相对发达，而民事法规相对落后。

　　3、简述"礼不下庶人，刑不上大夫"。

　　答："礼不下庶人，刑不上大夫"是中国古代法律中一项重要原则，源于《礼记•曲礼》，始于西周。作为一项法律原则，"礼不下庶人，刑不上大夫"所强调的是平民百姓与贵族官僚之间的不平等，强调官僚贵族的法律特权。

　　所谓"礼不下庶人"，说的是庶人以下"遽于事而不备物"，既忙于生产劳动，又不具备贵族的身份和礼所要求的物质条件，因而不可能按各级贵族的各种礼仪行事，这些礼也不是为他们设立的。但这绝不意味着庶人可以不受礼的约束，因为礼所强调的是等级差别，天子有天子的礼，诸侯有诸侯的礼，不能僭越，任何越礼的行为都要受到惩罚，对庶人更是如此。

　　所谓"刑不上大夫"，原指大夫以上贵族犯罪，在一定条件下可以获得某些宽宥，在适用刑罚时享有某些特权，比如，对贵族一般不处以残损身体的肉刑(即肉刑不上大夫);必须处死者在郊外秘密执行;命夫命妇不躬坐狱讼等等。之所以如此，主要是为了在广大被统治者面前保持贵族作为一个整体的尊严。但这些礼遇绝不等于大夫以上贵族可以不受刑罚制裁。在实际生活中，官僚贵族犯重罪同样要加以惩罚，特别是对那些"犯上作乱"的贵族，更是严加惩处。史籍上关于官僚贵族因犯罪被杀、被刑的记载不胜枚举。

　　宗法制度：一种以血缘关系为纽带，家族组织与国家制度相结合，以保证血缘贵族世袭统治的政治形势。

　　嫡长子继承;小宗服大宗，祝弟服长兄;各级诸侯、卿大夫、士既是一种家庭组织，又各自构成一级国家政权，共同向最高宗子--周天子负责。

　　4、简述西周主要刑罚原则。

　　答：(1)老幼犯罪减免刑罚原则。据史籍记载，西周时期有"三赦"之法，三赦是："一曰幼弱，_二曰老耄，三日蠢愚"，凡此三者皆赦免其罪。西周时期80岁、90岁以上的老人及7岁以下的年幼者犯罪都可减免刑罚。

　　(2)区分故意--非sheng与过失--sheng，、惯犯--wei终与偶犯--非终原则。在西周时期，故意犯罪与过失犯罪、惯犯与偶犯在观念上已有所区别。虽犯小罪，却不是由于过失，而是惯犯，就不可不杀;反之，罪虽大，但不是惯犯，又出于过失，就不可处死。

　　(3)罪疑从轻、罪疑从赦原则。西周时期为保证适用法律的谨慎，防止错杀无辜，凡是疑案难案，都采取从轻处断或加以赦免的办法，即所谓"五刑之疑有赦，五罚之疑有赦"。

　　(4)宽严适中原则。西周时期，基于"明德慎罚"的主张，在定罪量刑问题上强调"中道"、"中罚"、"中正"，即要求宽严适中，符合正道。

　　5、所谓"五过"，其具体内容是："五罚不服，正于五过"①"惟官"，指畏权势而枉法;②"惟反"，指报私怨而枉法;③"惟内"，指为亲属裙带而徇私;④"惟货"，指贪赃受贿而枉法;⑤"惟来"，指受私人请托而枉法。