2019解放军文职招聘考试法学题库753
来源：长理培训发布时间：2019-04-26 21:43:53
4.【答案】B。
【考点】紧急避险
【解析】避险意图是成立紧急避险的主观条件，指行为人实行紧急避险的目的在于使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险。甲认识到从鱼塘抽水的目的是救火，是为了避免仓库及其中的物品被烧毁，故应认定甲具有避险意图。即便甲有报复动机，也无法否定避险意图的存在，A错误。
在当时的情况下，除了从鱼塘抽水之外，没有其他办法可以避免仓库被烧，故甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为，B正确。
甲的行为不但避免了仓库中价值2万元的财物被烧毁，而且还避免了仓库被烧毁，属于保全了更大的权益，符合避险限度要件。因此，甲的行为成立紧急避险，故对2万元鱼苗的死亡，甲不成立故意毁坏财物罪，CD错误。
5.【答案】D。
【考点】犯罪未遂
【解析】出于贩卖目的而非法购买毒品的，是贩卖毒品罪的预备行为。未能够买到毒品就被查获构成犯罪预备，而非犯罪未遂。因此，A选项成立贩卖毒品罪的犯罪预备，而不是犯罪未遂。
选项B中，国家工作人员非法收受他人给予的现金支票后，未到银行提取现金即被查获的，该行为符合受贿罪的构成要件，侵犯了职务行为的不可收买性，成立受贿罪，并且犯罪既遂。这种情形与国家工作人员非法收受他人财物后，财物被小偷盗走一样，构成受贿既遂是没有疑问的。
选项C中，从行贿人的角度而言，其为谋取不正当利益，给予国家工作人员5万元财物，财物已被送出，该行为侵害了国家的廉政建设制度，故成立行贿罪既遂。虽然5万元财物被退回，但这改变不了犯罪既遂的事实。从受贿人的角度而言，面对5万元的财物，只要受贿人没有明显的拒绝(拒绝必须是其真实意思的表现，或者在当时存在明显难以拒绝的情形)，受贿人收下财物本身即表明其承诺为他人谋利益，该行为符合受贿罪的构成要件，侵犯了职务行为的不可收买性，成立受贿罪既遂。至于第二天退回财物，属于国家工作人员事后处理赃物的行为，不影响犯罪既遂的认定。
选项D中，发送诈骗短信，受骗人上当后汇出5万元，因误操作汇到无关第三人的账户，由于诈骗犯未能取得财物，该诈骗行为不符合“行为人以非法占有为目的实施欺诈行为→对方产生或者继续维持错误认识→对方基于错误认识处分财产→行为人取得财物→被害人遭受财产损失”这一诈骗罪的构造，只能认定为诈骗未遂。
6.【答案】A。
【考点】犯罪中止
【解析】有效性是指危害结果没有发生。即使行为人主动放弃或者积极努力防止，但结果还是发生了，也不能成立犯罪中止。犯罪行为→中止行为→介入因素→危害结果发生。对此主要是判断犯罪行为与危害结果之间有无因果关系，如果有，则构成犯罪既遂;如果没有，则不构成犯罪既遂，因为有中止行为，构成犯罪中止。根据介入因素三标准，本题甲的杀人行为与乙的死亡之间没有因果关系，甲不构成犯罪既遂，而是犯罪中止。D项，乙突然跳车，甲没有救助的机会和可能性，不构成不作为的故意杀人。所以本题选项A。
7.【答案】D。
【考点】共同犯罪的成立条件;片面共犯;间接正犯
【解析】根据两阶层的犯罪构成体系，犯罪概念可以阶层化理解。共同犯罪中的“犯罪”概念，应当如此理解：两人具有符合客观阶层要件的共同行为，可以视为一种暂时的共同的“犯罪”;如果既符合客观阶层要件，又符合主观阶层要件，那就是最终的需要承担刑事责任的共同犯罪。共同犯罪这种犯罪现象，是一种客观违法阶层的特殊样态。认定两人构成共同犯罪，解决的主要问题是，在客观违法阶层，两人共同制造了法益侵害事实，在制造法益侵害事实上，两人具有连带性。至于在主观责任阶层，谁应受谴责，可以分别判断。即所谓“违法是连带的，责任是个别的”。传统四要件体系认为，共同犯罪的犯罪主体必须具备年龄、责任能力。如此的话，本题的甲乙就不构成共同犯罪，这样就无法追究乙的责任。这显然是不合理的。正确的分析是，甲乙在客观阶层构成共同犯罪，甲是实行犯，乙是帮助犯也是从犯;在主观责任阶层，甲因为未达到刑事责任年龄，不负刑事责任，乙应负刑事责任，乙对甲没有支配力，不成立间接正犯。片面正犯是指双方的意思联络是单向性的，而非相互的。而题中甲乙具有相互的意思联络。本题答案是D。
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