解放军文职招聘考试国际融资协议的共同条款

 国际融资是一种跨国的借贷活动，主要包括国际贷款、国际证券投资和国际租赁等形式。双方当事人都需签订有关协议明确彼此间的权利义务关系。各种国际融资协议都使用一些共同性的标准条款，主要包括

一、陈述和保证，是指借款人就与融资协议有关的法律和商务状况向贷款人作出说明，并保证这些说明的真实性、完整性和准确性。其主要内容是：

（1）对融资协议合法性的陈述与保证。主要包括：借款人必须是依法注册成立的实体；融资协议的签订和履行已获得借款人有关机构的合法授权；融资协议不违反借款人所在国的法律及借款人组织章程；融资协议已经有关政府部门批准或许可，各种必备的手续已办妥；融资协议对借款人具有法律约束力和强制执行效力；借款人对其财产享有所有权及承担合法经营的义务；等等。

（2）对借款人财务状况与经营状况的陈述与保证。主要包括：借款人最新的会计报表能真实地反映借款人的财务状况和经营情况；借款人没有卷入任何可能会减少其资产的司法诉讼或其他程序，也没有受到此类程序的威胁；借款人没有不履行对其或对其财产有任何合同、法律文件或担保协议项下的义务，也没有发生违约事件；借款人没有在其资产、现在和将来的收入上设定或认可其他担保物权，等等。

国际融资实践中，贷款人为加强对自己的保护，有时不但要求借款人在融资协议签定时保证所作陈述的正确性，而且要求其在整个融资协议的有效期内始终确保这些陈述真实无误，即给予所谓的"永久保证"。对借款人来说，永久保证是一项沉重的负担。他们往往要求贷款人采取比较灵活的态度，如对"非重大事项"免作永久保证，等等。

二、先决条件，是指贷款人发放贷款须以借款人满足有关约定的条件为前提。先决条件分为两类：

（一）涉及融资协议项下全部义务的先决条件：指只有在某些条件成熟，才能使融资协议生效或要求贷款人开始履行全部的贷款义务。这部分先决条件多为借款人必须提供落实陈述和保证各项具体内容的书证和文件。因此，借款人需准备的法律文件：

借款人的组织章程和营业执照，主要用来证明其经营性质和范围；借款人有关机构（如董事会、股东大会）批准该融资协议的文件，用以证明借款人承担这笔债务已获合法授权；借款人所在国外汇主管当局的批准书，用以证明借款人从国外借款没有违反本国的外汇管理法；贷款人要求提供的保函或其他担保文书，以及有借款人所属国律师和起草该融资协议律师出具的法律意见书等。

（二）涉及提供每一笔款项的先决条件：国际融资协议往往规定贷款人分期提供贷款。在第一次放款之后，借款人的有关状况可能会朝着不利于贷款人的方向变化。贷款人往往在融资协议中规定，在借款人提取每一笔款项之前，还必须满足以下各项先决条件：原来的陈述和保证仍然准确无误，即符合“永久保证”的要求；借款人的财务状况和经营状况没有发生实质性的不利变化；没有发生违约事件或可能构成违约的其他事件；没有出现任何情况使得借款人履行融资协议项下的义务受到限制。

三、约定事项，指借款人允诺在货款期限内承担的一系列作为和不作为的义务。通过此类条款，货款人可以控制和督导借款人的经营活动，以保证借款人按期还本付息。主要包括：

（1）消极担保条款。规定借款人在偿还全部贷款之前，不得在自己（有时还包括其子公司）的资产及收益上，为其他债权人维持或设定任何担保物权。此条款意在限制借款人为另一债权人设定担保权益，从而使无担保权益的贷款人在顺位上不得不在有担保权益的其他债权人之后。

绝对的消极担保条款对借款人是一项重负。因此，应借款人要求，往往在融资协议中设置一些起舒缓作用的例外情形：最常见的如，在借款人日常经营过程中因法律而产生的任何留置权，可不受消极担保条款约束；借款人为其他债权人设定担保物权时，也应按比例给予贷款人同等的担保权益，即可免除其消极担保责任，等。

（2）平等位次条款。规定借款人应保证，无担保权益的贷款人与借款人其他无担保权益的债权人处于平等的受偿地位，不得厚此薄彼。同样，平等位次条款的效力仅及于借贷双方，贷款人无权诉请取消借款人对第三人已作的优先清偿。但此举一经发现，贷款人即可采取加速到期等违约救济措施，要求借款人提前偿还贷款。然而，一旦借款人进入清算程序，因无法排除一些法定优先权的无担保债权，（如公众的银行存款、保险金及工资等），平等位次条款就失去作用。

（3）稳健经营承诺条款。稳健经营是任何一个借款人都必须的基本原则，也是贷款人的利益所在。

该条款的主要内容有：借款人不得违反与借款人、借款人财产、经营活动有关的法律和行政命令等，除非这种违反不会对借款人造成实质性的不利结果；借款人应按照章纳税；借款人不得放弃其享有的为正常开展业务活动所必需的各项权利；借款人应按照其所在行业的通常标准和惯例进行经营管理活动，并使其资产处于良好的工作状态；以及借款人应当取得与贷款协议履行有关的政府批准的政府批准、许可和授权；等等。

（4）财务约定事项。主要规定借款人应定期向贷款人报告自身的财务状况和经营状况，并遵守约定的各项财务指标：借款人全部资产扣除各项负债后应保持一定数额资产净值作为还贷款的资金保证，或限定借款人的负债对资产净值的比率；要求借款人的流动资产与流动负债必须保持一定比例（流动比例），或规定借款人的最低周转资本额；借款人向股东分派股息必须掌握一定限度，防止分光现金财源等。

根据财务约定条款，贷款人可对借款人的财务活动进行监督和指导，一旦借款人违反这些规定，贷款人有可能赶在借款人实际破产之前，要求借款人提前偿还贷款。

（5）贷款用途条款。规定借款人必须把全部贷款用于约定的用途，否则贷款使用不当，可能会导致借款人的经营失败，以致丧失清偿能力。

从法律角度看，无论融资双方是否约定，均应注意：贷款不能用于资助违法交易、侵权及违约行为；不能援助反对友好国家的军事行动或与本国处于战争状态的敌对国家；不能用于兼并另一家企业、公司；不能用于超出借款人经营范围的营业活动；以及不能用于其他非法目的和违反借贷双方所在国公共政策的行为等。否则将导致融资协议无效而无法得到强制执行。

（6）保持资产条款。主要用于禁止借款人通过一项或一系列相关或不相关的行为丧失、转移或耗减其资产，从而使贷款人收回贷款的权利落空。该条款往往具体规定除日常经营外，借款人不得出售、转让、出租或以其他方式处置其资产的全部、大部或实质部分。与此同时，该条款经常还要求借款人应就其资产向声誉良好的保险公司投保，一旦借款人遭受保险范围内的损失，可以获得保险公司的赔偿，据以保持借款人的资产净值，有的货款协议还禁止借款人过度举债或过度投资等等。

（7）保持主体同一性条款。为了防止借款人本身发生剧烈变动而给贷款人带来潜在的风险，贷款协议往往要求借款人保持其主体的同一性：A、未经贷款人书面同意，借款人不得改变其经营性质和范围；B、禁止借款人与其他公司、企业合并，以免借款人的资信及资产和负债发生重大变化；C、除非贷款人认为借款人的重组不会影响其履行贷款协议的能力，否则借款人不得重组；D、除非得到贷款人同意，否则借款人不得改变其内部组织结构，并应保持高级经营管理人员的稳定；以及E、借款人不得擅自修改公司章程，等。