司法考试法理学：法的要素

 　一、法律规则(即法的规则)

 

　　1.法律规则的逻辑结构由假定条件、行为模式和法律后果组成。

 

　　所谓假定条件，指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。它包含两个方面：(1)法律规则的适用条件;(2)行为主体的行为条件。

 

　　所谓行为模式，指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分。它是从人们大量的实际行为中概括出来的法律行为要求。分为三种：(1)可为模式;(2)应为模式;(3)勿为模式。处于核心地位。

 

　　所谓法律后果，指法律规则中规定人们在做出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分，是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。法律后果又分为两种：(1)合法后果，又称肯定式的法律后果，是法律规则中规定人们按照行为模式的要求行为而在法律上予以肯定的后果，它表现为法律规则对人们行为的保护、许可或奖励。(2)违法后果，又称否定式的法律后果，是法律规则中规定人们不按照行为模式的要求行为而在法律上予以否定的后果，它表现为法律规则对人们行为的制裁、不予保护、撤消、停止，或要求恢复、补偿等。

 

　　2.法律规则和法律条文的关系：法律条文是表现法律规则的形式;法律规则是法律条文所要表现的内容。法律规则和法律条文的关系一般是对应的。

 

　　3.法律规则的分类：

 

　　授权性法律规则和义务性法律规则;按照规则的内容规定不同

 

　　所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。有的规则既是权利性规则又是义务性规则，如教育权。

 

　　所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也分为两种：(1)命令性规则(婚姻法规定现役军人的配偶要求离婚，需征得现役军人的同意);(2)禁止性规则。

 

　　我国刑法规定： “为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。该条款的内容属于哪种规范?

 

　　A.授权性规范;B.义务性规范;C.命令性规范;D.禁止性规范。

 

　　确定性法律规则、委任性法律规则和准用性法律规则;按照规则的内容的确定性程度不同

 

　　所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。

 

　　所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。如由……依本法另行规定。

 

　　所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。如适用……规定。

 

　　授权性法律规则主要针对公民、自然人的，委任性法律规则主要针对国家机关、机构的;

 

　　授权性规则规定公民可以享受，可以不享受权利，有选择性，委任性规则是委托某个机关去做，没有选择性，必需要做。

 

　　强行性法律规则和任意性法律规则。按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同

 

　　所谓强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。义务性规则，职权性规则属于强行性规则;

 

　　所谓任意性规则，是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。在权利性规则中，有些属于任意性规则。如我国法律规定，合资企业的产品可以出口，也可以在中国市场销售。

 

　　二、法律原则

 

　　1.法律原则的理解。法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范。

 

　　2.法律原则的分类：

 

　　政策性原则和公理性原则;基本原则和具体原则;实体性原则和程序性原则。

 

　　3.法律原则和法律规则的区别：

 

　　(1)内容上，法律规则规定的内容比较具体，法律原则规定的内容比较抽象;

 

　　(2)从适用范围上看，法律原则的适用范围广于法律规则;

 

　　(3)在适用方法上，法律规则具有排他性，而法律原则不具有排他性。

 

　　三、权利和义务

 

　　1.权利和义务是法学中的核心概念。

 

　　2.权利是对法律规定的法律主体作出某种行为的许可;义务是由国家法律规定的主体(义务人)必须履行的责任。

 

　　3.权利和义务的分配。

 

　　权利和义务具有四个方面的关系：从结构、数量、产生发展、价值这样四个方面来掌握

 

　　(1)从结构上看，权利和义务紧密联系不可分;

 

　　(2)从数量上看，权利和义务总量平衡;

 

　　(3)从产生发展看，权利和义务经过了从浑然一体到相对分裂再到相对一致的过程;

 

　　(4)从价值上看，权利和义务代表了不同的法律精神，它们在历史上受到重视的程度有所不同，因而两者在不同国家的法律体系中的地位是有主、次之分的。从价值取向来看，权利强调保障个人自主，义务强调国家。在民主法治社会，权利是第一性的，义务是第二性的，设定义务是为了更好的保障权利。

 

　　四、法律概念

 

　　法律概念是指，对各种法律现象的概括所形成的术语。

 

　　法律的解释、生效时间、修改机关等等都是由法律的技术性事项规定的。