2016年招标师考试合同管理第五章考点案例分析

案例背景

甲公司与乙公司签订委托合同，由甲公司委托乙公司采购某型号100台电机，并预先支付购买电机的费用50万元。乙公司经考察发现A市X区的丙公司有一批质优价廉的名牌电机，遂以自己的名义与丙公司签订了一份电机买卖合同，双方约定：乙公司从丙公司购进100台电机，总价款130万元，乙公司先行支付30万元定金；由丙公司负责送货，将全部电机运至B市Y区，货到验收后一周内乙公司付清全部款项。丙公司在发货时，工作人员误发成102台。在运输途中，由于被一车追尾，20台电机遭到不同程度的损坏。乙公司在Y区合同约定地点清点了货物，并将电机多发2台以及损坏20台的情况通知了丙方及甲方，甲方不同意接收多送的电机，后乙方将100台电机交付甲公司。由于电机滞销，甲公司一直拒付货款，致乙公司一直无法向丙公司支付货款。交货2个星期后，乙公司向丙公司披露了是受甲公司委托代为购买电机的情况。

争议问题

① 丙公司事先并不知晓乙公司系受甲公司委托购买电机，知悉这一情况后，丙公司能否要求甲公司支付货款？

② 乙公司与丙公司订立的合同中的定金条款效力如何？

③ 甲公司是否有权拒收多送的2台电机？

④ 如追尾的肇事车辆逃逸，20台受损电机的损失应由谁承担？

⑤ 如丙公司以乙公司为被告提起诉讼，在诉讼过程中，丙公司认为要求甲公司支付货款更为有利，能否改为主张由甲公司履行合同义务？

案例分析

① 故丙公司能要求甲公司支付货款。受托人以自己名义与第三人订立合伺时，因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人向第三人披露委托人后，第三人可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利。（《合同法》第403条第2款：“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。”）

② 合同中的定金条款部分无效。因定金数额不得超过合同标的的20%，超出部分无效。（《担保法》第91条：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”）

③ 甲公司有权拒收多送的电机。（《合同法》第162条：“出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；买受人拒绝接收多交部分的，应当及时通知出卖人。”）

④ 损失应由丙公司承担。标的物交付前发生的损失应由出卖人承担。（《合同法》第 142条：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”）

⑤ 丙公司不能改为主张由甲公司履行合同义务。因为第三人选定了相对人后，不能变更选定的相对人。（《合同法》第403条第2款：“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。”）

【案例5-2】建材采购合同争议

案例背景

甲公司委派业务员王某去乙公司采购钢材，王某持盖章空白合同书以及采购钢材授权委托书前往。甲、乙公司于2010年3月1日签订钢材买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。钢材总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付 50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50 万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。

王某在签订钢材买卖合同时，发现乙公司尚有部分水泥要出售，认为时值水泥销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份水泥买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与钢材买卖合同的约定相同。2010年4月1日，乙公司按照约定将钢材和水泥交给丙公司，甲公司将50万元钢材货款和50万元水泥货款汇付给乙公司。按照运输合同，丙公司应在十天内将钢材和水泥运至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖钢材的合同。4月7日因钢材价格大涨，甲公司又以150万元价格将钢材卖给戊公司，并指示丙公司将钢材运交戊公司。4月8日，丙公司运送钢材过程中，因山洪暴发钢材全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司钢材尾款50万元。

后水泥行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将水泥转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为。

争议问题

① 钢材运至丙公司时，所有权归谁？

② 甲公司与丁、戊公司签订的转卖钢材的合同的效力如何？

③ 钢材在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担？

④ 甲公司能否以未收到戊公司的钢材货款为由，拒绝向乙公司支付尾款？

⑤ 乙公司未收到甲公司的钢材尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任？

⑥甲公司与乙公司签订的水泥买卖合同效力如何？

案例分析

① 钢材运至丙公司时，所有权归甲公司。因为钢材是动产，除合同有特别约定外，以交付作为其所有权转移的标志。甲公司和乙公司约定，钢材交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是钢材所有权人。（《合同法》第133条：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”）

② 甲公司与丁、戊公司签订的转卖钢材的合同有效。钢材在交付之前，甲公司仍有所有权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立的多重买卖合同，合同的效力相互之间是不排斥的。（《合同法司法解释（二）》第15条:“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第52条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。”）

③ 钢材在运往戊公司途中毁损的风险由戊公司承担。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损灭失的风险由买方承担。故钢材毁损灭失的风险由买方戊公司承担。（《合同法》第144条：“出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。”）

④ 甲公司不能以未收到戊公司的钢材货款为由，拒绝向乙公司支付尾款。因为合同具

有相对性，甲、乙公司是钢材买卖合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。 '

⑤ 乙公司未收到甲公司的钢材尾款，不能同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任。因为甲公司和乙公司钢材购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选择适用违约金或者定金。（《合同法》第116条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约肘，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”）

⑥ 甲公司与乙公司签订的水泥买卖合同有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元水泥货款的行为，表示其已对王某无权代理行为进行了追认。（《合同法》第48条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”《合同法》第49条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。）（《合同法司法解释（二）》第12条：“无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。”）

【案例5-3】空调采购合同违约责任纠纷

案例背景

A市的甲公司与B县的乙公司于2010年7月3日签订一份空调买卖合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18 日在B县的火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22

争议问题

① 乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？

② 假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，何地法院有管辖权？

③ 遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担？

④ 乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付38000元的违约金，其主张能否得到支持？

案例分析

① 乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主张违约责任。（《合同法》第108条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”）

② B县人民法院有管辖权。因为双方的协议管辖有效，合同的履行地为货物发运地B 县，所以B县人民法院有管辖权。（《合同法》第61条第3款：“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。”）

③ 遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。因为本案例中货物的风险自交付第一承运人时转移，乙公司已经完成交付，因此风险应由甲公司承担。（《合同法》第142 条：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”）

④ 乙公司的主张不能得到支持。因为违约金和定金不能并用。（《合同法》第116条： “当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”）

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