2018造价工程师《造价管理》考点总结：合同法

 　　合同法

　　《合同法》中的合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《合同法》中的合同分为15类，即：买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同。

　　一、合同订立

　　当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。

　　1.合同形式

　　当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律法规规定采用书面形式的，或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

　　(1)书面形式。是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。书面合同的优点在于有据可查、权利义务记载清楚、便于履行，发生纠纷时容易举证和分清责任。书面合同是实践中广泛采用的一种合同形式。建设工程合同应当采用书面形式。

　　1)合同书。

　　2)信件。

　　3)数据电文。

　　(2)口头形式。

　　(3)其他形式。

　　2.合同内容

　　合同内容由当事人约定，一般包括：当事人的名称或姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行的期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。

　　《合同法》在分则中对建设工程合同(包括工程勘察、设计、施工合同)内容做了专门规定。

　　3.合同订立程序

　　当事人订立合同，需要经过要约和承诺两个阶段。

　　(1)要约。要约是希望与他人订立合同的意思表示。

　　(2)承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。除根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺的之外，承诺应当以通知的方式做出。

　　承诺对要约的内容做出非实质性变更的，除要约及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容做出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

　　习题：根据《合同法》，下列关于承诺的说法，正确的是( )。

　　A.发由后的承诺通知不得撤回

　　B.承诺通知到达要约人时生效

　　C.超过承诺期限发出的承诺视为新要约

　　D.承诺的内容可以与要约的内容不一致

　　答案：B

　　4.合同成立

　　承诺生效时合同成立。

　　(1)合同成立的时间。

　　(2)合同成立的地点。

　　(3)合同成立的其他情形。

　　合同成立的情形还包括：

　　1)法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的。

　　2)采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的。

　　5.格式条款

　　格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

　　习题：根据《合同法》，下列关于格式合同的说法，正确的是()

　　A.采用格式条款订立合同，有利于保证合同双方的公平权利

　　B.《合同法》规定的合同无效的情形适用于格式合同条款

　　C.对格式条款的理解发生争议的，应当做出有利于提供格式条款一方的解释

　　D.格式条款和非格式条款不一致的，应当采用格式条款

　　答案：B

　　6.缔约过失责任

　　缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程。其构成条件：一是当事人有过错。若无过错，则不承担责任。二是有损害后果的发生。若无损失，亦不承担责任。三是当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。

　　当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。

　　二、合同效力

　　1.合同生效

　　合同生效与合同成立是两个不同的概念。合同的成立，是指双方当事人依照有关法律对合同的内容进行协商并达成一致的意见。合同成立的判断依据是承诺是否生玫。合同生效，是指合同产生法律上的效力，具有法律约束力。在通常情况下，合同依法成立之时，就是合同生效之日，二者在时间上是同步的。但有些合同在成立后，并非立即产生法律效力，而是需要其他条件成就之后，才开始生效。

　　(1)合同生效的时间。依法成立的合同，自成立时生效。依照法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，待手续完成时合同生效。

　　(2)附条件和附期限的合同。

　　2.效力待定合同

　　效力待定合同是指合同已经成立，但合同效力能否产生尚不能确定的合同。效力待定合同主要是由于当事人缺乏缔约能力、财产处分能力或代理人的代理资格和代理权限存在缺陷所造成的。效力待定合同包括：限制民事行为能力人订立的合同和无权代理人代订的合同。

　　3.无效合同

　　无效合同是指其内容和形式违反了法律、行政法规的强制性规定，或者损害了国家利益、集体利益、第三人利益和社会公共利益，因而不为法律所承认和保护、不具有法律效力的合同。无效合同自始没有法律约束力。在现实经济活动中，无效合同通常有两种情形，即整个合同无效(无效合同)和合同的部分条款无效。

　　(2)合同部分条款无效的情形。合同中的下列免责条款无效：

　　4.可变更或者撤销合同

　　可变更、可撤销合同是指欠缺一定的合同生效条件，但当事人一方可依照自己的意思使合同的内容得以变更或者使合同的效力归于消灭的合同。可变更、可撤销合同的效力取决于当事人的意思，属于相对无效的合同。当事人根据其意思，若主张合同有效，则合同有效;若主张合同无效，则合同无效;若主张合同变更，则合同可以变更。

　　(1)合同可以变更或者撤销的情形。当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的合同有：

　　1)因重大误解订立的;

　　2)在订立合同时显失公平的。

　　(2)撤销权消灭。撤销权是指受损害的一方当事人对可撤销的合同依法享有的、可请求人民法院或仲裁机构撤销该合同的权利。享有撤销权的一方当事人称为撤销权人。撤销权应由撤销权人行使，并应向人民法院或者仲裁机构主张该项权利。而撤销权消灭是指撤销权人依照法律享有的撤销权由于一定法律事由的出现而归于消灭的情形。

　　三、合同履行

　　1.合同履行的原则

　　合同履行的原则主要包括全面适当履行原则和诚实信用原则。

　　(1)全面适当履行。

　　(2)诚实信用。

　　2.合同履行的一般规则

　　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

　　3.合同履行的特殊规则

　　(1)价格调整。《合同法》规定，执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;.价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。

　　(2)代为履行。是指由合同以外的第三人代替合同当事人履行合同。与合同转让不同，代为履行并未变更合同的权利义务主体，只是改变了履行主体。

　　四、合同变更、转让

　　1.合同变更

　　合同变更是指对已经依法成立的合同，在承认其法律效力的前提下，对其进行修改或补充。当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确，令人难以判断约定的新内容与原合同内容的本质区别，则推定为未变更。

　　2.合同转让

　　合同转让是当事人一方取得另一方同意后将合同的权利义务转让给第三方的法律行为。合同转让是合同变更的一种特殊形式，它不是变更合同中规定的权利义务内容，而是变更合同主体。